הפקדה בידי נאמן על פי סעיף 102 לפקודה - הנחית סמנכ"ל מיום 24.7.12
הנדון: הפקדה בידי נאמן על פי סעיף 102 לפקודת מס הכנסה
בעניין יישום הוראות סעיף (1) להגדרת "הקצאת מניות באמצעות נאמן" אשר בסעיף 102(א) לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש) התשכ"א – 1961 (להלן: "הפקודה") הקובע כי "המניות, לרבות כל זכות המוקנית מכוחן, הופקדו במועד ההקצאה בידי נאמן עד תום התקופה לפחות", הריני להודיעכם כדלקמן:
- המונח "מניה" מוגדר בסעיף 102(א) לפקודה ככולל גם "זכות לרכישת מניה". לפיכך, כתנאי מקדמי לתחולת מסלולי הקצאת מניות הקבועים בסעיף 102(ב))(1) – "מסלול הכנסת עבודה" וסעיף 102(ב)(2)(3) – "מסלול רווח הון", חייבת להתבצע הפקדה של המניות (לרבות כאמור זכות לקבלת מניה), במועד ההקצאה בידי הנאמן שמונה לעניין סעיף 102 לפקודה.
- לאור הקושי הקיים בביצוע ההפקדה של המניות במועד ההקצאה עצמו, רשות המיסים תראה עמידה בהוראה זו בכפוף לאמור להלן בלבד:
- ביחס לכל הקצאה, החברה תעביר לידי הנאמן בתוך 45 ימים ממועד קבלת החלטת הדירקטוריון המסוימת (או החלטה המסוימת של ועדת הדירקטוריון של החברה, אשר הוסמכה על-ידי הדירקטוריון לעניין זה) המאשרת את ההקצאה לניצעים הרלוונטיים להקצאה, לרבות, פרטיהם האישיים, סוג ני"ע המוקצים, כמות ני"ע המוקצים, מועדי ההבשלה, תוספת המימוש, מועד הפקיעה וכיוצ"ב.
- ביחס להענקת אופציות, החברה תעביר לידי הנאמן בתוך 90 ימים ממועד ההחלטה, את כתבי ההענקה (Grant Letters) או כל מסמך אחר המביע את הסכמת העובד להקצאה מתוקף התוכנית כאמור (להלן ביחד: "התחייבות ל-102"), כשהם חתומים.
- ביחס להענקת מניות, הרי שבחברה פרטית, החברה תעביר לידי הנאמן בתוך 90 ימים ממועד ההחלטה, את תעודות המניה המקוריות, כאשר תעודות המניה תרשמנה על שם הנאמן לטובת העובדים הזכאים. במקרה בו לחברה את תבנית של תעודת מניה, יועבר לנאמן עותק ממרשם בעלי המניות של החברה בו יצויין מספר המניות המוקצות על שם הנאמן. בחברה שמניותיה רשומות למסחר, החברה תפקיד בתוך 90 ימים את המניות בחשבון במוסד פיננסי המתנהל על שם הנאמן.
- יודגש כי על מנת לעמוד בהנחיה זו הנאמן ינהל בזמן אמת רישום מדויק, סדיר, ממוסמך ומתוארך של המועד בו הועברו לידיו האסמכתאות כאמור בסעיף 2 לעיל. אסמכתאות אלו ישמרו בידי הנאמן ויהוו הוכחה בידיו לשם הוכחת מועד ההפקדה ועמידה בכללי 102 – "הקצאה באמצעות נאמן".
- ככלל מועד ההקצאה לרבות לעניין תום התקופה וחישוב המרכיב הפירותי כמשמעותם בסעיף 102, בכפוף לעמידה בהוראות סעיפים 2 ו-3 לעיל – יהא מועד החלטת הדירקטוריון המפורטת המסוימת והלא מותנית.
- ככלל, הקצאות אשר לא תעמודנה בהוראות המפורטות בסעיפים 2 ו-3 לעיל, יראו אותן כהקצאות ללא נאמן, אשר הוראות סעיף 102(ג) לפקודה חלות עליהן, לפי העניין. יחד עם זאת, במקרים חריגים אשר בעטיים לא עמדה החברה באמור לעיל, ניתן יהא לפנות בגינם למחלקה המקצועית של רשות המיסים לשם בחינתם.
- לאור פניות מרובות של הנאמנים והמייצגים שהתקבלו לאחרונה ברשות המיסים, בנושא מועד ואופן ההפקדה, החליטה רשות המיסים, לפנים משורת הדין, כי הקצאות, אשר בוצעו בפועל עד למועד הוצאות מכתבי זה, ייראו בהעברה סדירה של פרטי ההקצאה בכתב על-ידי החברה לנאמן כהפקדה, תוך הארכת התקופה לביצוע ההפקדה, מתקופה של עד 45 ימים ממועד ההקצאה לתקופה של עד 90 ימים ממועד ההקצאה. במקרים בהם ישנן הפקדות במועד העולה על 90 ימים ממועד ההקצאה, יש לפנות למחלקה המקצועית לשם הסדרת נושא זה.
